Сьогодні цифрова інформація звертається в усіх сферах людської діяльності. Без неї немислимо функціонування і розвиток таких найважливіших сфер діяльності людини, як будівництво і енергетика, медицина і освіта, мистецтво і культура, безпека та охорона, політика і управління і т.
Д. Основне її призначення полягає в задоволенні потреб громадян та інших суб'єктів в спілкуванні і взаємодії між собою. Слід зазначити, що розвиток систем мобільного та супутникового зв'язку, ІТКМ «Інтернет», зародження нових інформаційних технологій та інших форм телекомунікацій значно збільшили роль цифрової інформації у формуванні глобального інформаційного простору. Цифрова інформація являє собою основу в організації сучасних інформаційних відносин.
Поняття «цифрова інформація» міцно увійшло в нашу повсякденне життя. Ми не можемо собі уявити нашу діяльність без таких об'єктів, як цифрове фото, цифрове відео, цифрове телебачення, Цифровий зв'язок, електронно-цифровий підпис, цифровий документ, цифрові технології і т. Д. Словосполучення «цифрова інформація» міцно закріпилося в нашій пам'яті, т. К. Включає в себе всі перераховані вище об'єкти.
Крім того, поняття «цифрова інформація» робить значний вплив на правовідносини, що складаються в сфері електронної комерції.
Так, А. Ю. Чупрова вважає, що електронна комерція - це використання ІТКМ «Інтернет» для ведення ділових операцій. Класичною її формою
виступають здійснювані в цифровій формі комерційні операції та угоди між організаціями та фізичними особами. Здійснювані в цифровій формі операції означають будь-які ділові операції з використанням цифрових технологій.
Сучасні можливості звернення цифрової інформації породжують все нові види злочинів, спрямованих на заволодіння і маніпулювання їй.
До вступу в силу змін до КК РФ в редакції Федерального закону від 7 грудня 2011 року № 420-ФЗ в російському законодавстві відсутнє легальне визначення комп'ютерної інформації. Так, раніше в ст. 272 КК РФ не давалося визначення поняття комп'ютерної інформації, а тільки говорилося про носіях, в яких ця інформація циркулює. Зазначене питання не врахована також і в основному нормативному акті, що регулює відносини в сфері обігу інформації. Так, Федеральний закон від 27 липня 2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації» не дає визначення поняття комп'ютерної інформації.
До кінця 2011 р у вітчизняному законодавстві не тільки не було визначення комп'ютерної інформації, а й був відсутній єдиний понятійний апарат у сфері інформаційних технологій, що перешкоджало нормальному розвитку інформаційної індустрії. Так, Ю. А. Угланов вказує, що в російському законодавстві досі відсутній чіткий понятійний апарат, що стосується інформації та інформаційного обміну. Це дає,
в свою чергу, можливість маніпулювати поняттями, вводити в оману суд і йти від відповідальності. Якщо розглядати докладніше нормативно-правові акти Росії, то видно явне розбіжність в поняттях і відсутність чітких визначень, особливо в наукових поняттях і технічних термінах в нормативно-правових актах, ГОСТах та іншої технічної літератури.
Зазначена пробельность відзначена В. А. Васильєвим. Він вказує, що традиція постійного внесення змін до чинних нормативних актів характеризується тим, що зміни запізнюються або вирішують проблему лише частково, в результаті чого в законодавстві множаться правові колізії.
На нашу думку, в цих пропозиціях і зауваженнях є серйозне раціональне зерно, яке потребує якнайшвидшого вирішення і розвитку.
До аналогічних висновків приходить Л. А. Букалерова, що пропонує систематизувати і уніфікувати термінологію в сфері кримінально-правової охорони інформації, що вживаються в Цивільному і Кримінальному кодексах. Автор вважає, що відсутність систематизації норм, що регулюють всю сукупність охороняється кримінальним законом інформації, негативно позначається на процесі їх застосування.
У 2010 році Уряд Російської Федераціївніс до Державної Думи Федеральних Зборів Російської Федерації проект №404613-5 Федерального закону «Про внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації у зв'язку з прийняттям Федерального
закону «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації».
Незабаром прийнятий Федеральний закон від 11 липня 2011 № 200-ФЗ привів до одноманітності положення законодавчих актів Росії, які зачіпають дані питання. Ухвалення закону обумовлено істотними змінами понятійного апарату, використовуваного законодавством Російської Федерації в сфері інформаційних технологій.
У свою чергу загальновизнаного визначення цифрової інформації в правовій науці поки не вироблено. З суміжних термінів найбільш часто використовується термін « комп'ютерна інформація».
Забігаючи вперед, слід зазначити, що законодавець в примітці ст. 272 КК РФ, в редакції Федерального закону від 7 грудня 2011 року № 420-ФЗ «Про внесення змін до Кримінального кодексу Російської Федерації і окремі законодавчі акти Російської Федерації», розмістив визначення комп'ютерної інформації. Звісно ж, що розміщення визначення комп'ютерної інформації в примітці зазначеної статті є вірним, але в силу неточності і розмитості вимагає більш ретельного аналізу і трактування.
А. Ю. Чупрова справедливо вважає, що вказівка на форму подання інформації в примітці до ст. 272 КК РФ дисонує з положеннями Закону «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації»
і не враховує напрямки розвитку інформаційних технологій. В англійських і американських наукових журналах вже з'явилися повідомлення про способи передачі інформації за допомогою світла, т. Е. В основу поширення інформації можуть бути покладені світлові, а не електричні сигнали.
Проведемо історичний аналіз визначення комп'ютерної інформації як предмета злочину.
В. Б. Вехов вірно зазначив, що відсутність чіткого кримінально-правового визначення комп'ютерної інформації, єдиного розуміння її сутності як предмета злочинного посягання значно ускладнює вироблення загальної концепції боротьби з комп'ютерними злочинами.
Такий стан справ призвів до того, що різні вчені трактують поняття «комп'ютерна інформація» по-різному. Так, наприклад, В. А. Мещеряков під комп'ютерною інформацією розуміє інформацію, представлену в спеціальному вигляді.
Аналогічну точку зору висловлює і М. В. Старичков, який під комп'ютерною інформацією розуміє зафіксовані на матеріальному носії даних, що надаються у вигляді, придатному для обробки з використанням комп'ютерних пристроїв, і призначені для використання в таких пристроях.
У працях представників кримінально-правової науки містяться і інші визначення поняття «комп'ютерна інформація». Так, Н. А. Зигура пропонує вважати, що комп'ютерна інформація - це відомості, представлені в електронно-цифровій формі на матеріальному носії, створювані апаратними та програмними засобами фіксації, обробки і передачі
інформації. Однак видається, що включення в визначення комп'ютерної інформації терміна «створювані апаратними та програмними засобами фіксації, обробки і передачі інформації» є невиправданим. Це пов'язано з тим, що створення комп'ютерної інформації засобами фіксації і передачі інформації неможливо, т. К. Вони є тільки додатковими елементами будь-якої інформаційної системи. У зв'язку з цим більш доречним було б говорити про апаратні засоби створення і обробки інформації, т. Е. Комп'ютерах, а в загальному сенсі про інформаційно-телекомунікаційних пристроях, які, як правило, і створюють комп'ютерну інформацію.
Більш того, Н. А. Сивицька вважає, що кримінально-правовий захист крім власне відомостей повинна підлягати інформація у вигляді баз даних і програм. Аналогічної позиції дотримується і Р. М. Айсанов.
У той же час визначення поняття «комп'ютерна інформація» має грунтуватися, перш за все, на понятійному і нормативному апараті російського інформаційного права.
Поняттям «комп'ютерна інформація», використовуваним кримінальним законодавством, охоплюється і керуюча, і смислова інформація, закріплена на цифровому носії і (або) передається по телекомунікаційних мереж.
Існує ряд інших подібних визначень поняття «комп'ютерна інформація», наприклад, «електронна інформація», які, без сумніву,
представляють певний науковий інтерес і наукову цінність.
Так, А. В. Геллер, досліджуючи кримінально-правові аспекти забезпечення захисту електронної інформації, приходить до висновку, що електронна інформація в рамках складу злочину представляє різні її елементи (предмет і спосіб вчинення злочину).
На думку В. Н. Щепетильникова, при формулюванні об'єктивної сторони злочинів гл. 28 «Злочини у сфері комп'ютерної інформації» КК РФ доцільно використовувати вираз «електронна інформація». Аналогічної думки дотримується Є. Г. Тітарева. Ми підтримуємо таку точку зору.
Цікаві пропозиції висуває П. Г. Смагін, який, грунтуючись на визначенні поняття «комп'ютерна інформація», запропонованому О. Г. Григор'євим, вводить свою дефініцію «електронна інформація». Він пише, що якщо інформація була створена не на комп'ютері, а, наприклад, на цифровому фотоапараті, то вона вже не є комп'ютерної, але все одно вона зафіксована в цифровому вигляді і при передачі її на комп'ютер ніякого спотворення не відбудеться. Він вважає, що з появою величезної кількості цифрових пристроїв ( стільникових телефонів, Цифрових диктофонів, DVD-камер) поняття «комп'ютер» необхідно вилучити з обороту у відповідних законах, в тому числі в КК РФ та інших нормативно-правових актах, т. К. Можна говорити тільки про цифровому пристрої. Вважаємо, з цією точкою зору слід погодитися.
А. А. Нагорний під електронною інформацією пропонує розуміти відомості (повідомлення, дані), представлені в цифровій формі і що містяться в інформаційно-телекомунікаційних пристроях, їх системах і мережах. Він вважає, що дане визначення не позбавлене недоліків, проте воно здатне найбільш повно відобразити суть даного явища.
На думку О. С. Герасимової, не існує інформації взагалі, на яких би носіях вона не закріплювалася, і за допомогою яких би технічних засобів вона не зберігалася і не передавалася. Це чисто теоретичне поняття. Практично існують відомості конкретного змісту.
На наш погляд, предметом злочину, який зазіхав на інформацію в телекомунікаційних пристроях, їх системах і мережах, слід визнавати не комп'ютерну, а цифрову інформацію.
Під інформацією в цифровій формі розуміється інформація у вигляді цифрової послідовності сигналів.
Слід зазначити, що існує точка зору, яка полягає в необхідності використання в ст. 272 КК РФ терміна «електронно-цифрова інформація», запропонована А. І. Маляровим. Однак дане визначення не зовсім точно, т. К. Цифрова інформація є цифровий послідовністю за формою, але з вигляду змінюється в залежності від середовища поширення, т. Е. Від лінії зв'язку і каналу передачі інформації. Наприклад, якщо цифрова інформація передається в радіолінії зв'язку, то така інформація носить назву електромагнітної-цифровий. Якщо по волоконно-оптичної лінії зв'язку, то це оптико-цифрова інформація. Очевидно, що електронно-цифровий інформацією буде називатися інформація, передана по дротових або кабельних лініях зв'язку. Запропонований А. І. Маляровим до використання
термін «електронно-цифрова інформація» не враховує волоконно-оптичні лінії та радіолінії зв'язку, в яких також циркулює цифрова інформація і інші об'єкти.
Як зазначає В. В. Хілюта, будь-яка комп'ютерна інформація - це програма, яка складається з набору символів «1» і «О».
На нашу думку, оригінальним і, в свою чергу, простим і точним видається визначення комп'ютерної інформації, викладене
В. Б. Вехов, який пропонує під нею розуміти відомості, що знаходяться в пам'яті ЕОМ.
Крім того, В. Б. Вехов вказує на підстави класифікації комп'ютерної інформації як предмета злочину:
За юридичним положенням (документована і недокументированная);
За формою подання (електромагнітний сигнал, документальне повідомлення, файл, програма для ЕОМ, база даних).
Як зазначає І. А. Юрченко, особливістю інформації є те, що її неможливо уявити без будь-якої матеріальної основи, вона є атрибутом (властивістю) матерії і невіддільна від неї. Навіть тоді, коли інформація відображається свідомістю людини, вона існує лише в єдності з певними нейрофизиологическими процесами, т. Е. Має свій матеріальний носій.
Ми солідарні з думкою Н. А. Іванова, що вказує на загальне визнання громадськістю поняття «цифрова інформація». Він зазначає,
що інформація, що вводиться, обробляється і зберігається в пристроях пам'яті засобів комп'ютерної та іншої мікропроцесорної техніки, або передана з яких-небудь каналах зв'язку, має вигляд або зафіксована (представлена) у вигляді дискретних сигналів, т. е. сигналів, що мають кінцеве число значень. У засобах цифрової техніки в переважній більшості випадків використовуються сигнали тільки двох рівнів. Тому інформацію, представлену двома рівнями дискретних сигналів, стали називати бінарної (двійковій). Наявність сигналу з певними характеристиками стали вважати за цифру «1», а сигнал іншого рівня - за цифру «О». Відповідно інформація, що зберігається на машинних носіях, що обробляється засобами комп'ютерної чи іншої мікропроцесорної техніки і передана з яких-небудь лініях зв'язку, отримала назву «цифрова інформація». Дане визначення стало загальновизнаним, і під нею сьогодні ніхто не має на увазі запис, виконану цифрами арабської, римської чи іншої системи числення.
Розглянемо тлумачення терміну «цифрова інформація» з трьох позицій: філологічної, технічної і юридичної.
Поняття «цифрова інформація» є родовим по відношенню до понять «комп'ютерна інформація» і «електронна інформація». Синонімія таких понять, як «цифрова», «комп'ютерна» і «електронна» інформація, веде до невиправданого звуження ознак об'єктивної сторони ст. 272 КК РФ.
У своєму дослідженні В. М. Гаврилов зауважує, що терміни «машинна інформація», «комп'ютерна інформація» і «електронна інформація» не визначені в законодавчих і нормативних актах Російської Федерації. Ці терміни використовуються тільки для відображення специфічної форми
подання інформації - у вигляді послідовностей (ланцюжків) двійкових кодів, з якими працюють тільки кошти обчислювальної техніки. Ці послідовності двійкових кодів можуть бути за допомогою різних програм переведені в зручну для сприйняття людиною форму: в читаний текст, малюнок, звук, відео, закріплену на немашінние (папір, плівка, пластик, тканину і т. І.) Носії інформації. З першою половиною висловлювання щодо визначення в законодавчих та нормативних актах Російської Федерації вищеназваних термінів слід погодитися, оскільки вони дійсно не знайшли свого відображення ні в юридичних джерелах, ні в технічних, т. К. Федеральний закон від 27 липня 2006 № 149-ФЗ «про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації», і прийнятий слідом за ним національний стандарт Російської Федерації ГОСТ Р 50922-2006 «Захист інформації. Основні терміни та визначення »відносять всю сукупність інформації до відомостей, незалежно від форми їх подання. Але ми не можемо підтримати думку про те, що послідовності двійкових кодів можуть бути переведені в зручну для сприйняття форму, т. К. Цифровий код драйверів і інших програм з легкістю можна роздрукувати і прочитати, але не можна буде зробити з ним ніяких маніпуляцій так, як це зробили б сучасні інформаціоннотелекоммунікаціонние пристрою.
Під цифровими об'єктами розуміються інформаційно-програмні продукти та інші результати інтелектуальної діяльності, одержувані і використовуються головним чином або винятково в електронному (цифровому)
вигляді. До них відносяться: електронні документи та видання, аудіо-, відео-, мультимедійні продукти, програмні засоби, сайти, бази даних та інші інформаційні масиви, промислові зразки у вигляді комп'ютерної конструкторської документації, корисні моделі в електронному вигляді, доменні імена та товарні знаки і ін. Середовищем поширення цифрових об'єктів є ІТКМ і, перш за все, мережа «Інтернет».
З точки зору технічного аспекту використання поняття «цифрова інформація» як найбільш широкої категорії буде більш вдалим. Доказом цього може служити наступний приклад: людська мова під час телефонної сеансу зв'язку є аналоговим сигналом. Далі мова перетворюється в послідовність двійкових символів у вигляді нулів і одиниць. Така послідовність називається цифровий. З протилежного боку у абонента відбувається зворотний процес, т. Е. Переклад цифрової інформації в аналогову інформацію в формі звуку.
Слід зазначити, що за таким принципом працюють всі сучасні інформаційно-телекомунікаційні системи. Основною перевагою такого підходу є легкість відновлення цифрової інформації в порівнянні з аналогової при збоях зв'язку. Також цифрова інформація менш схильна до спотворення під час передачі. Крім того, обмін даними в основному виробляється між двома і більше комп'ютерами, між комп'ютерами і цифровими пристроями, а також між цифровими пристроями в ІТКМ. Подібні цифрові пристрої краще обслуговуються цифровими каналами зв'язку.
Також видається, що основною відмінністю цифрової інформації від аналогової інформації є те, що першу можна без особливих проблем
копіювати як угодне кількість разів. При цьому якість оригіналу не зміниться і не постраждає, що не можна сказати щодо аналогової інформації. Так, при ксерокопіюванні звичайного друкованого аркуша в кілька прийомів якість кожного наступного листа буде гіршим за попередній.
Що ж стосується комп'ютерної інформації, то законодавець визначив, що вона циркулює тільки в комп'ютерних системах, які, в свою чергу, є елементами сучасних інформаційно-телекомунікаційних систем. Таким чином, можна констатувати, що комп'ютерна інформація є різновидом цифрової інформації.
Слід зазначити, що С. П. Кушніренко також бачить вирішення даної проблеми в перегляді поняття предмета посягання, названого в гл. 28 КК РФ, і перехід до більш загальної його трактуванні, а саме до поняття цифрової інформації, хоча і цей термін на сьогоднішній день ще однозначно не визначено.
Визначення поняття цифрової інформації в кримінальному праві і правильне розкриття її змісту важливі за декількома обставинами.
Перш за все, для визначення кола відповідних злочинних діянь і беспробельності правового регулювання. Так, за допомогою незаконного втручання в інформаційно-телекомунікаційні пристрої, їх системи і мережі, в яких звертається цифрова інформація, можуть бути здійснені злочини, передбачені ст. 105, 109, 119, 137, 138, 138.1, 146, 147, 155, 158, 159.1-159.6, 163, 165, 171, 174.1, 183, 187,207, 242, 242.1, 272-274, 275, 276, 282- 284, 303, 306, 354 КК РФ.
С. П. Кушніренко пропонує розуміти під цифровою інформацією будь-яку інформацію, представлену у вигляді послідовності цифр, доступну для введення, обробки, зберігання, передачі за допомогою технічних пристроїв.
На нашу думку, запропоноване С. П. Кушніренко визначення
По-перше, в ньому нічого не говориться про технічні засоби, призначених для введення, обробки, зберігання, передачі такої інформації. Здається, що до таких засобів з технічної точки зору відносяться різноманітні механічні, електричні та інші пристрої.
По-друге, немає необхідності вказувати, в якому вигляді представлена цифрова інформація, т. К. Вже сама назва такої інформації має на увазі її цифровий вигляд.
По-третє, словосполучення «доступну для введення, обробки, зберігання, передачі» представляється неточним, т. К. Доступність обмежує процес звернення цифрової інформації. Здається, що доцільніше було б замінити слово «доступну» на слово «призначену».
Подібні позиції відображені в працях А. Г. Волєводз, який відзначає, що вся інформація в комп'ютерах представляється у вигляді послідовностей нулів і одиниць, т. Е. Робота комп'ютера заснована на двійковій системі числення.
Перш ніж пропонувати свій варіант визначення поняття «цифрова інформація», необхідно виділити її характерні ознаки та специфіку. Проаналізувавши всі вищевказані визначення комп'ютерної та електронної інформації, вважаємо за необхідне зазначити наступне.
По-перше, така інформація проста в обробленні в інформаціоннотелекоммунікаціонних пристроях незалежно від їх призначення, будь це персональний комп'ютер або сервер, мобільний телефонабо планшетний комп'ютер, цифрова відеокамера або цифровий фотоапарат.
По-друге, дана інформаціялегко передається і звертається в інформаційно-телекомунікаційних пристроях, їх системах і мережах.
По-третє, ця інформація легко создаваема і також легко унічтожаема.
По-четверте, дана інформація може постійно перебувати лише в інформаційно-телекомунікаційному пристрої або ж тимчасово в каналах і мережах передачі інформації.
По-п'яте, цей вид інформації модифікується і копіюється без особливих труднощів.
З диспозиції ст. 272 КК РФ (в редакції до внесення в КК РФ змін Федеральним законом від 7 грудня 2011 року № 420-ФЗ) випливало, що відповідальність за НПКМ настає лише в разі, якщо інформація знаходиться на машинному носії, в ЕОМ, системі або мережі ЕОМ . За логікою законодавця виходило, що комп'ютерна інформація - це інформація, яка перебуває виключно на машинному носії, в ЕОМ, системі або мережі ЕОМ.
Таке обмеження представляється не зовсім вірним, оскільки комп'ютерна інформація могла перебувати і в інших пристроях, наприклад, в мобільному телефоні.
Більш вдалою бачиться структура ч. 1 ст. 272 КК РФ в редакції Федерального закону від 7 грудня 2011 року № 420-ФЗ, в якій законодавець зробив спробу врахувати розвиток інформаційно-телекомунікаційних технологій та розширити сферу обігу інформації не тільки машинним носієм і комп'ютером. Тут законодавець вивів визначення комп'ютерної інформації з диспозиції ч. 1 ст. 272 КК РФ і дав її визначення в першому примітці до цієї статті, згідно з яким під комп'ютерною інформацією розуміються відомості (повідомлення, дані), представлені у формі електричних сигналів, незалежно від засобів їх зберігання, обробки і передачі.
Використовувана в КК РФ логіка в частині визначення предмета злочину кардинально не змінилася. З точки зору російської мови, якщо інформація звертається в комп'ютері, то вона буде називатися комп'ютерної, а, отже, звертаємося інформація в принтері буде називатися принтерного, в сканері - сканера і т. Д. Широке використання терміна «комп'ютерна інформація» представляється неточним і не відповідним вимогам юридичної техніки.
З появою сучасних бездротових системзв'язку розширилася і сфера обігу інформації. Тому в уточненні потребує предмет злочину, передбаченого ст. 272 КК РФ, - комп'ютерна інформація, т. К. С технічної точки зору в сучасних інформаційно-телекомунікаційних системах звертається не комп'ютерна, а цифрова інформація. Комп'ютерна інформація є лише підвидом цифрової інформації.
Таким чином, предметом злочину, який зазіхав на інформацію, що обертається в інформаційно-телекомунікаційних пристроях, їх системах і мережах, слід визнавати не комп'ютерну, а цифрову інформацію.
У примітці 1 до ст. 272 КК РФ пропонуємо дати визначення поняття «цифрова інформація» замість більш вузького і менш точного поняття «комп'ютерна інформація» в наступній авторській редакції:
«Під цифровою інформацією розуміються відомості (повідомлення, дані), які звертаються в інформаційно-телекомунікаційних пристроях, їх системах і мережах».
З огляду на, що термін «цифрова інформація» є більш повним і точним, ніж термін «комп'ютерна інформація», рекомендуємо використовувати його в відповідних статтях Особливої частини КК РФ і відобразити зазначене поняття в ст. 2 Федерального закону від 27 липня 2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації».
На закінчення параграфа слід зазначити, що 92,86% респондентів, які взяли участь в соціологічному опитуванні з проблем кримінально-правової протидії злочинам у сфері обігу цифрової інформації, вважають, що термін «цифрова інформація» є більш широким за змістом, ніж термін «комп'ютерна інформація »(див. додатки № 1-3).
Документована інформація виступає однією з форм
уявлення вільної інформації. легальне визначення
документованої інформації закріплено в ст. 2 Федерального
закону «Про інформацію, інформаційні технології і про захист
інформації ». Відповідно до зазначеної статті під
документованої інформацією розуміється зафіксована
на матеріальному носії шляхом документування інформація
з реквізитами, що дозволяють визначити таку інформацію або
в встановлених законодавством РФ випадках її матеріальний
носій. Більш розгорнуте визначення документа дається
в ст. 1 Федерального закону «Про обов'язковий примірник
документів », згідно з якою документ - матеріальний носій із зафіксованою на ньому інформацією у вигляді тексту, звукозапису (фонограми), зображення або їх поєднання, призначений для передачі в часі і просторі з метою громадського використання та зберігання" 11.
З даних визначень випливають три основні ознаки документа.
Перший з них - наявність матеріального носія інформації.
Серед таких, в принципі, можуть розглядатися будь-які об'єкти
матеріального світу, включаючи речі і фізичні поля, в яких
знаходять своє відображення певні відомості. Одні й ті ж
відомості можуть бути зафіксовані на різних матеріальних
носіях. Найбільшого поширення набули паперові носії,
документи, в яких інформація представлена
в електронно-цифровій формі (електронні документи), відео-і звукозапису.
Другою ознакою документованої інформації є
Ідентифікованість зафіксованих на носії відомостей. це
досягається шляхом додаванням до змістовний бік
відомостей даних, іменованих реквізитами, які дозволяють
встановити джерело і призначення інформації, час
її документування, а в ряді випадків і забезпечити захист того або іншого документа (електронний цифровий підпис). Реквізити повинні бути зафіксовані на тому ж матеріальному носії, що та ідентифікуються відомості.
Третьою ознакою документованої інформації, який не знайшов свого відображення в наведених вище визначеннях, виступає можливість зміни форм її закріплення. Даний ознака проявляється в тому, що інформація, закріплена на матеріальному носії одного виду, може бути одночасно представлена і на інших видах носіїв без загрози втрати свого змісту і реквізитів. По суті, це можливість копіювання інформації.
Чинне інформаційне законодавство, і перш за все
5.4. Режим / документованої інформації Стор. 2 з 6
базовий для сфери інформаційних відносин Федеральний закон «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації» визначає основні, головним чином рамкові правила документування інформації.
Згідно ст. 11 зазначеного Закону законодавством РФ або
угодою сторін можуть бути встановлені вимоги
до документування інформації. При цьому в федеральних органах
виконавчої влади документування інформації здійснюється
в порядку, що встановлюється Урядом РФ. Правила
діловодства та документообігу, встановлені іншими державними органами, органами місцевого самоврядування в межах їх компетенції, повинні відповідати вимогам, встановленим Урядом РФ в частині діловодства та документообігу для федеральних органів виконавчої влади.
В даний час загальні вимоги до функціонування служб
документаційного забезпечення управління, документування
управлінської діяльності та організації роботи з документами
в федеральних органах виконавчої влади - міністерствах,
службах і агентствах встановлені Типовою інструкцією
з діловодства в федеральних органах виконавчої влади,
затвердженої наказом Міністерства культури і масових
комунікацій РФ від 8 листопада 2005 № 536. Крім того, в сфері
документування інформації діють ГОСТ Р 6.30-
97 «Уніфікована система документації. Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до оформлення документів »і ГОСТ Р 51141-98« Діловодство і архівна справа. Терміни та визначення".
Термін «інформація» і різні його модифікації (документована інформація (документ), конфіденційна інформація, масова інформація, персональні дані, інформаційні послуги та ін.) Широко використовуються в нормативних правових актах.
В даний час легальне визначення інформації міститься в ст. 2 Федерального закону від 27 липня 2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації» (далі - Закон про інформацію), згідно з яким інформація є відомості (повідомлення, дані) незалежно від форми їх надання. До них відносяться відомості про осіб, предмети, факти, події, явища, процеси.
Таким чином, інформація - це різноманітні відомості в широкому сенсі слова. Основною особливістю інформації як правової категорії є те, що утворюють її відомості незалежні від форми їх подання.
У літературі правильно зазначається на те, що Закон про інформацію містить тільки поняття документованої інформації, вже не є синонімом документа, як раніше, і тим самим поняття документа стає зовсім виключеним.
У законодавстві Росії є й інші визначення терміна «інформація». Інша формулювання випливає, наприклад, зі змісту поняття «масова інформація», наведеного в Законі РФ від 27 грудня 1991 № 2124-1 «Про засоби масової інформації». Масова інформація - це призначені для необмеженого кола осіб друковані, аудіо-, аудіовізуальні та інші повідомлення та матеріали. Якщо вважати, що в формулюванні «призначені для необмеженого кола осіб» проявляється видову відмінність поняття «масова інформація» від більш широкого поняття «інформація», то сама інформація - це друковані, аудіо-, аудіовізуальні, інші повідомлення та матеріали.
Таким чином, в одному випадку законодавство розуміє під інформацією відомості, а в іншому - повідомлення і матеріали.
Благо, представлене інформацією, особливого роду: воно матеріально в тому сенсі, що матерія здатна переносити, відображати або містити інформацію, і нематеріальне, оскільки не є особливим видом матерії.
Матеріальна і нематеріальна боку інформації, що роблять її благом особливого роду, проявляються в її зв'язку з матеріальним носієм.
Нематеріальна (ідеальна) природа інформації (відомостей) в широкому сенсі цього слова проявляється також в особливому характері цінності інформації. У науці висловлена точка зору, що під цінністю як особливу властивість об'єктів цивільного права слід розуміти здатність блага мати значення, обумовлене тим, що з об'єктом пов'язаний певний юридичний інтерес.
Як будь-який нематеріальне благо, інформація непотребляема і схильна до лише моральному, але не фізичного старіння.
Будучи нематеріальним благом, інформація не існує без свого матеріального носія, в якості якого може виступати будь-який предмет матеріального світу (аркуш паперу, магнітна стрічка, комп'ютерний диск і ін.).
Разом з тим, інформація незалежна від матеріального носія, бо легко перетворюється з однієї форми в іншу, переноситься з одного матеріального об'єкта на інший, може копіюватися, зберігаючись на колишніх об'єктах 1.
Складна природа відомостей (інформації), що виявляється в тому, що в інформації в тій чи іншій мірі поєднуються майнові та немайнові риси і властивості, зумовлює потенційну здатність будь-яких відомостей задовольняти різноманітні немайнові та пов'язані з ними майнові інтереси. Тому за своїм характером інформація в широкому сенсі має як немайнової, так і майнової цінністю. Немайнова цінність відомостей полягає в їх здатності забезпечувати задоволення інформаційних, освітніх, культурних, наукових та інших немайнових інтересів їх володарів. Під інформаційними інтересами слід розуміти законні інтереси осіб в забезпеченні свободи власної думки, свого інформованості для цілей прийняття рішень. Інформаційні інтереси задовольняються в найбільшою мірою в тому випадку, коли відомості охороняються режимі відкритих і вільних для доступу відомостей, тобто в режимі інформації як самостійного об'єкта цивільного права. Відомості, що становлять комерційну таємницю, також можуть задовольняти інформаційні інтереси їхнього власника або третіх осіб, однак збереження конфіденційності відомостей додатково сприяє забезпеченню таких немайнових інтересів їх власника, як інтерес в забезпеченні індивідуалізації, автономії особи, творчого самовираження, недоторканності її приватної підприємницької сфери. Задоволення зазначених інтересів надає комерційну таємницю властивість немайнової комерційної цінності.
Для досліджуваної проблеми дуже важливо і уявлення про носіїв інформації, які в інформатиці поділяються на довготривалі і нетривалі в залежності від можливого часу зберігання на них конкретної інформації.
Якщо термін «повідомлення» в контексті чинних правових норм передбачає активні вольові дії особи по передачі інформації зовні, то термін «інформація» може інтерпретіро-
тися і як сукупність формалізованих відомостей (знань), призначених для передачі в якості повідомлення. Інформація, призначена для передачі, завжди має певну форму подання і може бути передана і сприйнята. Включення знань в поняття «інформація» носить далеко не такий абстрактний характер, як може здатися. Формалізовані знання досить широко використовуються в комп'ютерних системах і програмах, заснованих на так званому штучний інтелект, І, отже, можуть бути і предметом злочинного посягання, і інструментом кримінальної або профілактичної діяльності. На наборі упорядкованих знань про способи захисту засновані багато відомих шкідливі програми «злому» мережевих інформаційних систем.
Правовий захист підлягає, як правило, зафіксована на матеріальному носії документованої інформації (документ), з реквізитами, яка наділена до форми, що дозволить її ідентифікувати. Документована інформація описується як організаційна форма, яка визначається як єдина сукупність: а) змісту інформації; б) реквізитів, що дозволяють встановити джерело, повноту інформації, ступінь її достовірності, приналежність та інші параметри: в) матеріального носія інформації, на якому її зміст і реквізити закріплені. В результаті документування відбувається матеріалізація і уречевлення све дений.
Звертає на себе увагу та обставина, що в даний час поняття «документована інформація» і «документ» не є ідентичними поняттями. По крайней мере, це не випливає з діючих законів. Закон про інформацію містить тільки поняття документованої інформації, але вже не вказує, що це документ.
При цьому під документованої інформацією згідно зі ст. 2 Закону про інформацію розуміється зафіксована на матеріальному носії шляхом документування інформація з реквізитами,
що дозволяють визначити таку інформацію або в установлених законодавством РФ випадках її матеріальний носій.
Характерно, що п. 2 ст. 1 Закону про комерційну таємницю визначає, що «положення цього Закону поширюються на інформацію, що становить комерційну таємницю, незалежно від виду носія, на якому вона зафіксована». З цього можна зробити висновок, що правову охорону в рамках інституту комерційної таємниці підлягає тільки інформація, зафіксована на матеріальному носії.
З останнім твердженням важко погодитися. Конфіденційна інформація міститься не тільки на матеріальних носіях, вона може передаватися усно від однієї людини до іншої (наприклад, особиста таємниця) і навіть з покоління в покоління (наприклад, фамільний рецепт). Крім того, не зовсім зрозуміла фраза про реквізити. Чи повинні ці реквізити ідентифікувати власника інформації, визначати джерело її походження або просто відрізняти ці відомості від інших? Які конкретно реквізити маються на увазі? Законодавець не дає відповідей на ці питання, а наведені вище визначення видаються вельми спірними, що ще більше ускладнює ситуацію в даній області.
Зазначені обставини послужили підставою для формулювання пропозицій щодо законодавчого закріплення визначення матеріального носія конфіденційної інформаціїі мінімального переліку ідентифікують її реквізитів.
Будь-яка інформація в момент свого створення є таємницею або конфіденційною і підлягає подальшій захисту її власником залежно від ступеня секретності. Це, зрозуміло, не стосується випадків публічних виступів, коли інформація в усній формі доводиться до відома інших осіб.
Відповідно до Федерального закону від 23 серпня 1996 № 127-ФЗ «Про науку і державної науково-технічної політики». Відповідно до підп. 4 п. 2 ст. 3 органи державної влади РФ забезпечують суб'єктам наукової і (або) науково-технічну діяльність свободу доступу до наукової і науково-технічної інформації, за винятком випадків, передбачених законодавством РФ щодо державної, службової або комерційної таємниці. Відповідно до п. 6 ст. 4 цього Закону науковець має право на доступ до інформації про наукові та науково-технічних результатах, якщо вона не містить відомостей, що відносяться до державної, службової або комерційної таємниці.
Можна виділити наступні особливості і юридичні властивості інформації:
Властивість фізичної невідчужуваності інформації: вона фізично не може бути відчужена від її виробника або передавального суб'єкта;
Властивість обособляемості інформації: інформація при включенні в обіг завжди матеріалізується у вигляді символів, внаслідок цього вона відокремлюється від її виробника;
Властивість тиражовані (распространяемості): інформація може тиражуватися і поширюватися в необмеженій кількості без зміни її змісту, в результаті чого одна і та ж інформація може належати одночасно необмеженому колу осіб;
Властивість організаційної форми: в реальних умовах інформація завжди звертається не сама по собі, а в строго певних організаційних формах - документ, база даних і т.д .;
Властивість екземплярність, внаслідок якого може бути облік матеріальних носіїв інформації (документів та інших);
Універсальність, тобто зміст інформації може бути будь-яким і про все.
О.А. Бєляєва виділяє кілька основних ознак інформації. По-перше, вона має певну самостійність по відношенню до свого носія. Одну і ту ж інформацію можна багаторазово використовувати. По-друге, вона невичерпна в процесі споживання (використання). Нарешті, інформація на відміну від об'єктів речових прав зберігається у передавального її суб'єкта.
Е.В. Шишмарева до числа ознак інформації відносить наступні:
1) нематеріальна (ідеальна) природа інформації, що розкривається, зокрема, через такі її властивості, як змістовність, якісна і кількісна визначеність, особливий характер цінності;
2) віддільність інформації від особи, яка є творцем або носієм інформації;
3) доступність інформації через її подання до об'єктивної формі.
Виділяються і такі ознаки інформації, як системність, селективність, спадкоємність, масовість, здатність інформації до обмеження, трансформованою, універсальність, якість інформації, казуистичность, тобто здатність інформації викликати наслідки.
У структурі будь-якої інформації можна виділити два елементи: зміст і форму вираження (подання). Обидва ці елементи тісно взаємопов'язані і взаємозумовлені, проте стосовно комерційної таємниці юридично охоронюваним елементом є зміст інформації, причому, властивість змістовності інформації має для комерційної таємниці принципове значення. Форма об'єктивного вираження відомостей, що становлять комерційну таємницю, не має юридичного значення, разом з тим загальні вимоги до форми вираження інформації, що розкриваються в ознаці доступності інформації, застосовні і до комерційної таємниці.
факти, події, явища і процеси, тобто є позначенням змісту, отриманого з зовнішнього світу.
За своїм характером змістовний елемент структури інформації є складним і багатоаспектним. Залежно від внутрішньої форми змісту інформації Є.В. Шишмарева виділяє інформацію у вигляді: знання (рішення), досвіду (навички, вміння, майстерності), ідеї та повідомлення про події та факти.
Знання - це перевірений практикою результат пізнання дійсності, її відображення. Інформації у вигляді знання властиві: систематичність, об'єктивність, істинність, несуперечливість. Різновидом інформації у вигляді знання є, зокрема, інформаційні технології, під якими розуміються процеси, методи пошуку, збору, зберігання, обробки, надання, поширення інформації та способи здійснення таких процесів і методів.
Досвідом (навичкою, умінням, майстерністю) є засноване на практиці чуттєво-емпіричне пізнання об'єктивної дійсності. Це особливі форми (різновиди) інформації, пов'язані з її застосуванням. У законодавстві знайшло закріплення поняття практичного досвіду (ст. 2 Федерального закону «Про науку і державної науково-технічної політики»), комерційного досвіду (п. 2 ст. 1027 ЦК РФ), навичок і умінь (п. 1 ст. 1042 ЦК РФ ), майстерності (ст. 10 Основ законодавства РФ про культуру від 9 жовтня 1992 № 3612-1)).
Під ідеями розуміють сукупність понять і образів, які висловлюються, як правило, у формі наукового чи іншого твору.
Особливим видом інформації є повідомлення про події та факти, які носять інформаційний (осведомітельний) характер. Це може бути, наприклад, статистична інформація, відомості, що становлять ту чи іншу звітність, і інші.
Залежно від наявності в змістовному елементі інформації творче начало розмежовують інформацію, являю-
щуюся результатом творчої діяльності, і інформацію, що становить результат кваліфікованої праці, не пов'язаного з творчістю. Комерційну таємницю можуть складати обидва види зазначеної інформації.
Крім того, сучасні дослідники виділяють такі властивості інформації, як віртуальність, вразливість і разрушае- мість.
Необхідно також зупинитися на питанні: об'єктом яких прав є інформація?
Норма п. 1 ст. 5 Закону про інформацію прямо говорить, що інформація може бути об'єктом публічних, цивільних та інших правових відносин. Об'єктом прав у публічно-правових відносинах виступає інформація як відкритого, так і обмеженого доступу, тоді як інформація як об'єкт цивільних прав має обмежений доступ, її значимість, цінність безпосередньо пов'язані з її невідомістю певного або невизначеного кола учасників суспільних відносин. Інформація, яка є об'єктом публічно-правових відносин, не включається в економічний оборот, хоча і може мати потенційну економічну цінність, тоді як інформація, що є об'єктом цивільних прав, може в ньому брати участь, а також бути виключеною з нього.
інформація право регулювання правовідносини
Почнемо з розгляду легального визначення поняття «інформація». Було вже досить сказано про складнощі, що виникають при спробі дати інформації всеосяжне визначення. Інша справа, і про це також йшлося, - дати узконаучное визначення інформації, що було з успіхом зроблено в фізиці, кібернетиці або статистикою. Якщо під правом розуміти законодавство, то природно, що говорити про пряме запозичення з будь-якої науки, включаючи юриспруденцію, не представляється можливим. Законодавство змушене балансувати між необхідністю бути зрозумілим для більшості населення, тобто уникнути крайності «права для юристів», і не меншою необхідністю укласти свої положення в струнку систему понять і забезпечити таким чином прийняття справедливих і, головне, прогнозованих рішень. Проте кінцева мета прийняття будь-якого закону - встановлення правового режиму для відповідних суспільних відносин, які до цього не регулювалися правом або регулювалися не в повній мірі, недостатньо ефективно і т.п. І реалізація цієї мети є, по суті, основним критерієм для оціночних суджень.
Російський Закон про інформацію ФЗ від 27.07.2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології та захист інформації» // Російська газета, № 165, 29.07.2006 містить визначення як власне «інформації», так і «документованої інформації», т . Е. розрізняє інформацію як таку, як нематеріальний об'єкт, і інформацію, пов'язану з матеріальним носієм. У той же час, як стає зрозуміло з подальшого викладу нормативного тексту, правовий режим Закон встановлює тільки для документованої інформації. Виходить, що визначення інформації дається як би для роз'яснення природи об'єкта, який вводиться потім в сферу правового впливу в формі виключно «документованої інформації». На конкретні запити інформаційного суспільства така позиція відповіді не дає. Більш того, питання про інформацію, яка існує незалежно від матеріальних носіїв, постає не завжди і не обов'язково в зв'язку з електронною інформацією. Наприклад, ст. 139 і 771 ГК РФ, ст. 11 Федерального закону «Про угоди про розподіл продукції», ст. 10 Федерального закону «Про державну таємницю» мають на увазі не документовану інформацію, а відомості, тобто то, що становить її змістовну (ідеальну) сторону Детальніше про це: Огородов Д.В. До питання про правову охорону інформації // Інтелектуальна власність: Сучасні правові проблеми: Проблемно-тематичний зб. / ИГП, ІНІСН РАН. М., 1998. С. 81 - 89 ..
І все ж, незважаючи на те що визначення інформації занадто загальним, що нагадує аналогічну ухвалу з «Словника російської мови» С.І. Ожегова, таке визначення можна використовувати. Критика легального визначення інформації вже давно стала звичним. Можна, звичайно, заглибитися в розгляд різних властивостей і характеристик інформації, для того щоб вивести в результаті більш задовільний з правової точки зору визначення поняття. В цьому випадку слід говорити про ідеальність інформації, можливості її необмеженого використання і т.п. Однак міжнародна практика розвитку законодавства в сфері інформаційних технологій пішла іншим шляхом. Використовуючи філософську термінологію, освоюваний сьогодні правом підхід можна позначити як індуктивний. Інформація як така залишається на периферії: право завжди регулює відносини, пов'язані з тим чи іншим інформаційним об'єктом, а не з інформацією як такої. Саме тому - оскільки воно лише відтворює саме загальне уявлення про інформацію, що збігається з загальноприйнятим, - визначення інформації, запропоноване Законом про інформацію, можна вважати задовільним. За своїм правовим змістом воно є нейтральним. За ідеєю воно і повинно бути таким, оскільки свою конкретизацію поняття інформації отримує тільки в зв'язку з тим чи іншим інформаційним об'єктом ( «інтернет-сайтом», « доменним ім'ям" і т.п.). Не випадково, що в жодній країні світу немає всеосяжного (кодифікованого) законодавства по Інтернету. Існуючі нормативні акти регулюють виключно приватні аспекти функціонування Мережі - діяльність операторів, розподіл адресного простору, боротьбу зі спамом і т.п. Справді, інформація як така (тобто, взагалі кажучи, відомості) не може бути залучена в систему суспільних відносин без відповідного перетворення, яке фіксує її форму і спосіб подачі. Іншими словами, форма і спосіб трансляції інформації виявляються невіддільними від її змісту.
Більш того, визначення поняття «інформація» через вичерпний перелік його ознак представляється вкрай неперспективним. Природно, ми маємо на увазі легальне визначення, а не наукові дискусії. У зв'язку з цим можна згадати поняття сімейного подібності Л. Вітгенштейна, коли безліч об'єктів не володіють набором стійких типових ознак, проте об'єднуються на підставі фрагментарною спільності: ті чи інші ознаки є загальними для однієї частини об'єктів, інші - для іншої, за аналогією з кольором очей або формою носа у близьких родичів. Точно так само можна припустити, що не існує ознак, які б були загальними для всіх без винятку інформаційних об'єктів.
Слід зазначити, що ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології та захист інформації» присвячений не стільки інформації як такої (всупереч його назві), скільки інформаційних ресурсів (документованої інформації). До предмету його регулювання відносяться досить різнорідні об'єкти - процеси створення інформаційних ресурсів; процеси створення інформаційних технологій (з подальшого нормативного матеріалу можна зробити висновок, що мова йде про так званої інформатизації); питання захисту інформації.
Інформаційні ресурси зводяться лише до документованої інформації. Порядок документування інформації повинен встановлюватися органами державної влади, «відповідальними за організацію діловодства, стандартизацію документів та їх масивів, безпеку Російської Федерації». Допускається підтвердження юридичної сили документа, отриманого з автоматизованої інформаційної системи, електронної цифровим підписом(При наявності в автоматизованій інформаційній системі програмно-технічних засобів, що забезпечують ідентифікацію підпису, і дотримання встановленого режиму їх використання).
Таким чином, вивчення структури, термінологічного апарату і механізмів правового регулювання (приводяться до сертифікації і ліцензуванню), закладених в ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології та захист інформації», приводить до наступних результатів.
У Законі не розкривається поняття інформації як окремого об'єкта цивільних прав (як вона позначається у Цивільному кодексі України), причому до уваги береться і те, що з абсолютно неясний характер правової охорони інформації, яка існує у формі відомостей (за загальним правилом недокументованою інформації). Тим самим була закладена міна уповільненої дії в подальший розвиток російського законодавства в галузі інформаційних відносин.
Також з правової точки зору виникає дилема: чи варто створювати для інформації особливий набір нормативно закріплених механізмів регулювання або слід скористатися вже наявними правовими засобами, які можуть виявитися не менш ефективними, ніж новостворені? Першою точки зору дотримувався В.А. Дозорців, другий - І.Л. Бачило. В.А. Дозорців вважав, що «інформаційні відносини являють собою новий, до того ж самостійний, вид виняткових прав» Дозорців В.А. Інформація як об'єкт виключного права // Дело и право. 1996. № 4. С. 38 .. Більш компромісну позицію займає І.Л. Бачило, для якої інформаційний об'єкт є предметом «комплексного правового регулювання», в тому числі за допомогою права інтелектуальної власності та речового права Див .: Бачило И.Л. Інститути інтелектуальної власності та інформація // Інтелектуальна власність: Сучасні правові проблеми: Проблемно-тематичний збірник / ИГП, ІНІСН РАН. М., 1998. С. 71 - 74 ..
Про те, що зазначена дилема носить не тільки теоретико-пізнавальний, а й конкретно-практичний характер, свідчить хоча б реально існуюча проблема підходів до правової охорони такого інформаційного об'єкту, як програмне забезпечення. У Росії традиційно охорона «програм для ЕОМ і баз даних» здійснюється нормами, які аналогічні нормам для охорони авторських прав. Втім, приблизно таким же чином йде справа в країнах Європейського союзу. Інакше кажучи, щодо комп'ютерних програм охороняється фактично форма їх подання, але не змістовна специфіка, функціональна значимість. Невирішеність даної проблеми на теоретичному рівні, допустима для початкового етапу використання інформаційних технологій, абсолютно незадовільна в існуючих умовах їх бурхливого розвитку. Зі сторони найбільших виробниківпрограмного забезпечення все більше голосів висловлюється на користь так званої кумулятивної охорони, що поєднує методи як авторського, так і патентного права. У той же час без відповіді залишається частина питань про обсяг правомочностей розробників і добросовісних набувачів програмних продуктів, що відносяться до категорії так званого відкритого програмного забезпечення ( «програм з відкритим вихідним кодом»), Модифікація і поширення якого за загальним правилом дозволяється без будь-яких обмежень. Тим самим істотна частка властивих авторського права методів охорони стає якщо не безглуздою, то, по крайней мере, неефективною. Ще в меншій мірі на перший погляд для подібних випадків підходять методи, характерні для забезпечення прав на майнові об'єкти (права власності та інших речових прав).
Очевидно, головною, і найбільш відповідає дійсності, концепцією інформації є та, яка бачить сутність інформації в результаті відображення свідомістю людини навколишньої дійсності і ототожнює інформацію з образом, що має смислове зміст і знакову форму. Здається, що ми не помилимося, якщо назвемо смисловий зміст знанням, думкою в статиці. Знаки лише форма існування і засіб передачі інформації. Для людини має першорядне значення саме сенс, зміст інформації. Термін «знання» відображає найбільш, на наш погляд, важливий аспект цього змісту - прагматичний. Дійсно, для людини будь-яка інформація є, перш за все, знанням, оцінюваним з точки зору корисності в згаданих пристосувальних цілях.
Оскільки інформація - результат відображення дійсності, значить, вона повинна містити не просто знання, а знання про що-небудь - про дійсність, її предметах і явищах. Тому слід зазначити, що з функціональної точки зору інформація є відомостями про предметах і явищах навколишнього суб'єкта пізнання дійсності. Саме з цієї точки зору інформацію визначає закон ФЗ від 27.07.2006 № 149-ФЗ «Про інформацію, інформаційні технології та захист інформації».
Навколишня дійсність, як уже згадувалося, дається нам у відчуттях. Для того щоб інформацію, наявну у одного суб'єкта, сприйняв інший суб'єкт, необхідна наявність певної системи передачі, яка б володіла властивостями, що дозволяють відтворювати її за допомогою доступних людині засобів і сприймати її за допомогою органів почуттів, і, до того ж, забезпечувала більшу ідентичність інформації у передавального і приймаючої суб'єкта. Таким засобом є знаки, оскільки наші органи чуття можуть сприймати інформацію про навколишню дійсність лише в тих знаках, символах (звуках, зображеннях, запахах і т.д.), для сприйняття яких вони пристосовані.
Визнання практичної можливості передачі інформації має серйозні наслідки. Можливість передачі інформації передбачає можливість для одних суб'єктів отримувати інформацію від інших суб'єктів. Тобто інформація як би відділяється від суб'єкта, якому вона спочатку належала, і звертається в суспільстві між іншими людьми. Цей факт дозволяє говорити про те, що інформація перестає бути лише суб'єктивною реальністю і стає реальністю об'єктивною. Ми можемо стверджувати, що інформація як якесь знання, відомості, що становлять досвід інших осіб, перестає бути долею одного. Виникає можливість говорити про неї абстрактно від особи, яка нею володіє. Інформація об'єктивується, вона починає існувати в реальній дійсності.
Встановлюючи, що об'єктом цивільних прав може бути інформація, закон, тим не менш, не дає підстав для однозначного судження про те, що інформація як правова категорія може поставати перед нами виключно у вигляді об'єкта права (правовідносини) і ні в якому іншому.
«Правове регулювання відносин в інформаційній сфері - окремий випадок цілеспрямованого правового впорядкування певної сфери суспільних відносин», - пише Д.В. Городів, - «в той час як інформаційне дію права, навпаки, є невід'ємною частиною дії будь-яких норм, до того ж відмінною від регулятивного дії права» городів Д.В. Правове регулювання відносин в інформаційній сфері. Автореферат дисертації на здобуття наукового ступеня канд. юр. наук. - М., 2002 - www.urbicom.ru - 2003..
Таким чином, в обох цих випадках інформація вже не у вигляді правової, а у вигляді філософської категорії. При аналізі ж самих категорій правової ідеї та правової норми, неважко прийти до висновку про те, що категорії інформації немає місця в системі понять, для яких поняття правової ідеї та правової норми є загальними.
Отже, єдиним «місцем», де можна шукати відповіді на наші запитання, є правові відносини. Саме в системі категорій, що беруть свій початок від категорії правовідносини, може перебувати правова категорія інформації. Пам'ятаючи про те, що закон відніс інформацію до об'єктів цивільних прав, розглянемо категорію правовідносини і виявимо зв'язок з категорією об'єктів цивільних прав з тим, щоб зрозуміти, чи дійсно інформація може бути об'єктом цивільних прав і чи може така будь-яким іншим чином співвідноситься з категорій цивільних правовідносин.
Звісно ж, найбільш вірною і аргументованою є концепція, яка проголошує змістом цивільних правовідносин суб'єктивні права та обов'язки учасників правовідносин, які визначаються відповідно як міра можливого і міра належної поведінки учасників правовідносин, а до об'єктів цивільних правовідносин відносить явища об'єктивної дійсності, в тому числі речі, дії зобов'язаних осіб, нематеріальні блага, результати інтелектуальної діяльності та ін.
Однак для того, щоб бути об'єктом цивільних правовідносин будь-яке явище об'єктивної дійсності має володіти певними властивостями, що дозволяють йому займати це місце в конкретних правовідносинах. Для кожного об'єкта цивільних правовідносин вірно те, що він повинен служити задоволенню інтересів уповноваженої суб'єкта правовідносини. Адже саме з метою задоволення інтересів і виникає будь-цивільні правовідносини.
Таким чином, логіка наших міркувань така: дослідження природних властивостей інформації дозволить виявити її соціальні властивості, які, в свою чергу, допоможуть визначити структуру правовідносини, об'єктом якого може бути інформація, і дії, які можуть бути на інформацію спрямовані. Визначивши міру можливої поведінки осіб в рамках правовідносини (суб'єктивні права і обов'язки), ми зможемо з'ясувати, який же інтерес може бути забезпечений таким правовідносинами, якщо, зрозуміло, це буде можливо.
Перш необхідно розглянути властивості інформації як явища об'єктивної дійсності в тому аспекті, який був прийнятий за основу.
Не можна не погодитися з тим, що інформація системна, трансформований (може знаходитися на різних носіях і бути представлена у вигляді різних знаків, не втрачаючи свого змісту), обособляема, фізично є невідчужуваними, універсальна (може являти собою будь-які відомості), невичерпна (здатна знаходиться одночасно у декількох суб'єктів). Варто також виділити додатково таку властивість інформації як здатність до передачі.
У той же час слід зазначити, що в ряді випадків при виявленні властивостей (системність, селективність) інформація мається на увазі в філософському, а саме онтологічному, аспекті. Слід розділяти поняття інформації в різних аспектах, і розглядати властивості інформації в аспекті застосування її в людській життєдіяльності. Подібне ж змішання властивостей інформації в різних її аспектах в одній класифікації методологічно невірно. В інших випадках (наприклад, при виділенні властивостей тиражовані, екземплярність, інформаційної речі, організаційної форми) має місце підміна властивостей інформації властивостями матеріального носія. Ці властивості, очевидно, були виділені на основі позиції щодо самої категорії інформації як об'єкта прав, що полягає в тому, що інформація не може брати участь у правовідносинах інакше, як зафіксованої на матеріальному носії.
У зв'язку з виниклим питанням щодо можливості інформації існувати поза матеріального носія, слід зупинитися на співвідношенні інформації та матеріального носія, на якому інформація може бути закріплена.
Безумовно, неможливо сперечатися з тим фактом, що інформація завжди закріплена на матеріальному носієві. Оскільки інформація має знакову форму, а знаки не можуть «зависнути в порожнечі», слід визнати, що інформація повинна бути зафіксована на матеріальному носії. Матеріальний носій дійсно може впливати на будь-які властивості інформації. Однак з цього не випливає, що і об'єктом прав може виступати лише документ. Інформація є предметом об'єктивної дійсності, чому ж їй відмовляється в праві на самостійність. Документ є предметом матеріального світу, на який поширюється право власності, оскільки він річ. Отже, для того щоб увійти в оборот, інформація повинна бути неминуче закріплена на такому носії, який би сам був здатний до звернення. Отже, що матеріальним носієм для цілей документування повинна служити лише річ, здатна в обороті брати участь, бути об'єктом права власності. Однак слід визнати, що далеко не всі матеріальні носії, на яких закріплена інформація, можуть такими бути. Деякі матеріальні носії (в природничо-науковому сенсі) не можуть бути товаром в силу своїх специфічних особливостей, в одних випадках - тому що це неможливо фізично, в інших - юридично. Людський мозок, безумовно, теж є матеріальним носієм. Однак людський мозок ми так само не можемо відносити до категорії матеріальних носіїв інформації з точки зору права, оскільки мозок є частиною людини як біологічної істоти і не може, отже, бути предметом цивільного обороту, як і сама людина. Інші матеріальні об'єкти теж не можуть бути товаром, і, отже, матеріальним носієм інформації з правової точки зору. Наприклад, вода (у всякому разі, в її рідкому і газоподібному станах) не може бути матеріальним носієм в юридичному сенсі цього слова, оскільки не може фіксувати будь-яку інформацію на будь-якої відносно тривалий період часу, достатній, для того щоб носій можна було передати без втрати інформації, що міститься на ньому.
Таким чином, не завжди матеріальний носій може вважатися таким з юридичної точки зору. Передаватися інформація також може усно, тобто з використанням матеріальних носіїв (звукових хвиль), з юридичної точки зору такими не є. Тому і зв'язку з матеріальним носієм в юридичному сенсі може не існувати, а інформація може мислитися абстрактно, як незв'язана з носієм. Таким же чином і дії можуть бути спрямовані безпосередньо на інформацію, так само може мислитися і право на інформацію як таку поза зв'язком з матеріальним носієм.
Що стосується соціальних властивостей інформації, то тут необхідно всього виявити їх сутність. Соціальне властивість обумовлена соціальними уявленнями про об'єкт. Ці уявлення не можуть вплинути на фізичну природу об'єкта. Тому і властивостями соціальні властивості можна називати вельми умовно. Це, скоріше, можливість здійснювати по відношенню до об'єкта певні дії, зумовлені властивостями об'єкта з точки зору соціальних уявлень і мають соціальні наслідки. Таким чином, можна з упевненістю стверджувати, що природні властивості детермінують соціальні властивості, заломлюючись через соціальні уявлення. Залишається відповісти на питання про те, які ж соціальні уявлення є основою для визначення «кута зору» на природні властивості.
Для того щоб задовольняти суб'єктивні інтереси будь фактичне засіб (об'єкт) має володіти властивостями, що дозволяють досягти певних бажаних результатів. Людські інтереси завжди носять соціальний характер, оскільки детермінуються тими соціальними умовами, в яких живе людина. Тому для задоволення інтересів будь-який об'єкт повинен володіти не просто властивостями, а властивостями соціально значущими стосовно конкретного інтересу. Соціальна значущість властивості об'єкта дійсності виявляється шляхом оцінки його з точки зору соціальних уявлень про «корисності» властивості стосовно до способів задоволення інтересів.
Цінність інформації зумовлена властивостями як інформації взагалі, так і властивостями конкретної інформації в кожному конкретному випадку. Наявність цінності означає можливість звернути її собі на благо. При цьому звернення цінності інформації на благо може відбуватися в різних формах, тобто за допомогою здійснення різних дій.
Отже, для визначення другого параметра, що дозволяє інформації бути об'єктом цивільних правовідносин, цінності, слід виявити дії, які можуть задовольняти інтереси людини.
Дії, які можливо здійснити по відношенню до об'єкта, як ми вже говорили, з одного боку випливають з природних властивостей, з іншого - з можливих способівзадоволення інтересів. Тому правильним, на нашу думку, буде твердження, що соціальні властивості (тобто можливі дії) з іншого боку детермінуються і можливими, в принципі, способами задоволення інтересів. Йдеться саме про ті можливі дії, міра яких становитиме зміст суб'єктивного права в правовідносинах. Тобто названі В.А. Бєловим соціальні властивості будуть лежати в області права і характеризувати вже не об'єкт як такої (предмет або явище), а об'єкт правовідносини.
Дійсно слід відрізняти сам предмет або явище, що може бути об'єктом цивільних прав і власне об'єкт цивільних прав. Будь-яке явище дійсності стає об'єктом прав, лише набуваючи відповідну правову форму. Не можна не привести в приклад аналогію з суб'єктом прав. Так людина, будучи біологічною істотою, індивідуумом, бере участь у правовідносинах, набуваючи юридичну форму суб'єкта прав, характеризуючись при цьому вже іншими параметрами - правоздатність і дієздатність, що належать йому суб'єктивними правами. За влучним висловом І.А. Покровського, «юридична реальність є взагалі якась особлива реальність: самий фізичний осіб, перетворюючись в юридичної суб'єкта прав, втрачає в значній мірі свою реальність природну; для поняття суб'єкта прав байдужий зростання, колір волосся і т.д. Особливо в сфері майнового обороту право мислить людей перш за все в якості деяких абстрактних центрів господарського життя. Поняття суб'єкта прав, таким чином, є взагалі якийсь технічний, умовне поняття, яке як таке цілком можна застосувати і до осіб юридичним »Покровський І.А. Основні проблеми цивільного права. М .: Статут (в серії «Класика російської цивілістики»), 1998. С. 147.. Точно також і будь-яке явище, стаючи об'єктом прав, набуває разом з тим і правову форму, правову характеристику саме як об'єкта прав. Так предмети матеріального світу стають для права речами, що об'єднуються разом з роботами, послугами (тобто діями), майновими правами під терміном майно.
Відбувається це тому, що об'єкти цивільних прав можуть служити засобами задоволення майнових чи немайнових інтересів.
Цінність об'єкта може носити відповідно майновий або немайнову характер. Майновий характер цінності об'єкта проявляється в її економічній вартості. Об'єкт в цьому випадку стає в економічному сенсі товаром, а майновий інтерес забезпечується можливістю отримувати з нього мінову вартість. Немайнову характер цінності може проявлятися в її можливості задовольняти немайнові інтереси, тобто інтереси, спрямовані, перш за все на розвиток особистості, її охорону.
Як же проявляється ця цінність у інформації (які дії можна здійснювати з інформацією, що задовольняють інтереси)? Оскільки цінність може носити як майновий, так і немайновий характер, то ми повинні відповісти на питання: яким чином проявляється майнова цінність, і яким - немайнова?
Здатність інформації передаватися зумовлює здатність її перебувати в цивільному обороті. Це властивість дозволяє здійснювати з інформацією дії за її розпорядженням, в тому числі безкоштовне.
Очевидно, що для того, щоб витягувати майнову цінність з інформації, необхідно цією інформацією володіти (тобто знати її), причому так, щоб мати можливість безперешкодно розпоряджатися інформацією. Суб'єкт повинен мати таку монополію на інформацію, щоб ніхто не міг йому перешкодити розпорядитися інформацією. Таким чином, крім зазначених інтересів можна припустити наявність інтересу щодо встановлення своєрідного «панування» над інформацією.
Майнова цінність може вилучатись і використанням інформації. Людина може приймати на основі інформації певні рішення, Що сприяють збільшенню доходу і зменшення витрат. В цьому випадку, майнова цінність виражається не в мінової вартості, а у вартості одержуваного за допомогою використання інформації доходу (або зменшення збитків).
Мінова вартість конкретної інформації буде залежати, зрозуміло, від ряду характеристик, які можуть існувати у інформації, а можуть і не бути. Вони зумовлені діями, які можна здійснювати по відношенню до інформації. Так, інформацію можна створити; передати (в тому числі, необмеженому колу осіб і різними способами); використовувати для створення нової інформації або прийняття рішень, які оптимізують поведінку по відношенню до зовнішніх умов життя суб'єкта, що володіє інформацією; фіксувати на матеріальному носії. Причому, в однієї інформації якась характеристика може проявлятися в більшій мірі, ніж в іншої. Тому доцільніше в даному випадку говорити про параметри. Цінність визначається як параметрами змісту інформації (знання, сенсу), так і параметрами знакової форми. Ці параметри тісно взаємопов'язані між собою, оскільки інформація ніяким іншим чином передаватися не може.
Цінність інформації цілком може існувати при різних показниках вищевказаних параметрів. Зокрема, загальновідомість не виключає можливість знаходження інформації в цивільному обороті і здатність бути товаром. Цілком ймовірно, що знайдеться така особа, яке виявить бажання інформацію придбати, в тому числі, і на оплатній основі. Тому представляється не зовсім вірним судження В.А. Дозорцева, який стверджує, що «цінність для економічного обороту представляє тільки необщедоступная, конфіденційна інформація, і відповідно тільки вона може бути об'єктом цивільного права» Дозорців В.А. Інтелектуальні права: Поняття. Система. Завдання кодифікації. Збірник статей / Дослідницький центр приватного права. - М .: «Статут», 2003. с.228. Поняття загальнодоступності інформації має неоднозначне і широкий зміст. Воно може вживатися стосовно інформації, яка повинна бути розкрита без обмежень, тобто на яку не можна встановити своє панування в зв'язку із законодавчим обмеженням. Така інформація не може мати цінності для цивільного обороту, оскільки її поширення не залежить від волі власника. Інше розуміння загальнодоступності полягає в тому, що така інформація є загальновідомою, поширюваної, наприклад, засобами масової інформації, і тому загальнодоступною. Така інформація може бути об'єктом цивільного обороту.
Т.ч., в науковій юридичній літературі на сьогоднішній день виділяють досить багато властивостей інформації, які можуть бути віднесені до природних властивостей інформації. Серед них називаються такі, як системний характер, субстанциональная несамостійність, спадкоємність, невичерпність, трансформованою, універсальність (В.Н. Лопатин, І.Л. Бачило, Е.А. Звєрєва), селективність, масовість, здатність до обмеження (І.Л . Бачило, В.Н. Лопатин), релевантність (Е.А. Звєрєва), фізична невідчужуваність, тиражованою, екземплярність, обособляемость, властивість інформаційної речі (В.А. Копилов) Див. наприклад: Бачило І.Л., Лопатин В В.М.., Федотов М.А. Інформаційне право: Підручник / За ред. акад. РАН Б.Н. Топорніна. - СПб .: Видавництво «Юридичний центр Пресс», 2001; Копилов В.А. Інформаційне право: Підручник. - 2-е изд., Перераб. І доп. - М .: МАУП, 2002; Звєрєва Е.А. Інформація як об'єкт немайнових цивільних прав // Право і економіка. 2003. №9. .
Термін "інформація" походить від лат. "Informatiо", що означає виклад, повідомлення, тлумачення. Приблизно до середини ХХ ст. поняття "інформація" було синонімічно поняттям "дані", "повідомлення", "відомості".
Пізніше інформація перетворилася в загальнонаукову категорію. Зокрема, базисну природу її сучасного розуміння досліджує наука кібернетика. Інформаційно-правовий напрямок юриспруденції виділяє кілька основних ознак інформації. По-перше, вона має певну самостійність по відношенню до свого носія. Одну і ту ж інформацію можна багаторазово використовувати. По-друге, вона невичерпна в процесі споживання (використання). Нарешті, інформація на відміну від об'єктів речових прав зберігається у передавального її суб'єкта * (97).
Легальне визначення інформації дається у Федеральному законі від 20 лютого 1995 N 24-ФЗ "Про інформацію, інформатизації і захисту інформації", згідно з яким інформація - це відомості про осіб, предмети, факти, події, явища і процеси незалежно від форми їх подання .
У структурі будь-якої інформації виділяють два елементи: зміст і форму вираження. При цьому форма її об'єктивного вираження юридичної ролі не грає, так як права на інформацію виникають, здійснюються і припиняються незалежно від форми її подання. Аналогічний підхід характерний для законодавства Німеччини. Згідно з німецьким законом про заборону недобросовісної конкуренції визнаються і захищаються права на інформацію, не зафіксовану на матеріальному носії, наприклад технічні та інші пропозиції, ідеї, концепції, висловлені на переговорах, нарадах.
В даний час можна виділити два основних напрямки законодавчого регулювання інформації: конституційно-правове і цивільно-правову. Так, згідно зі ст. 29 Конституції РФ кожен має право вільно збирати, зберігати, використовувати, поширювати інформацію будь-яким законним способом. Конституція РФ закріплює право доступу громадянина до інформації, безпосередньо зачіпає його права і свободи, а також право на достовірну інформацію про стан навколишнього середовища. Ці положення Конституції РФ в повній мірі відповідають нормам Міжнародного пакту про громадянські і політичні права від 16 грудня 1996 р
У Цивільному кодексі РФ норми про інформацію спрямовані, в тому числі, на забезпечення підприємницьких відносин. Інформація є самостійним об'єктом цивільних прав (ст. 128 ЦК України). У той же час вираз "право власності на інформацію" юридично некоректно, оскільки інформація - це абстрактний, ідеальний об'єкт, в цьому полягає її основна відмінність від речей - об'єктів матеріального світу.
Обов'язок надання інформації передбачена в ряді цивільних договорів. Наприклад, за договором купівлі-продажу продавець надає покупцю інформацію про товар (ст. 495 ЦК України), за договором транспортної експедиції клієнт надає експедитору документи та інформацію про властивості вантажу та умови його перевезення (ст. 804 ЦК України), за договором комерційної концесії правовласник передає користувачеві технічну та комерційну документацію, а також інформацію, необхідну для здійснення відповідних прав (ст. 1031 ЦК РФ).
У ряді випадків надання інформації є обов'язком деяким організаціям.
Так, відкриті акціонерні товариства зобов'язані публікувати документи, що становлять річну бухгалтерську звітність, тобто мова йде про надання цієї інформації для загального відома. Отримання інформації про діяльність юридичної особи є правом учасників господарських товариств і товариств.
Особливе правове регулювання застосовується щодо таємної інформації.
Перелік відомостей, що становлять державну таємницю, встановлений в ст. 5 Закону РФ від 21 липня 1993 р N 5485-I "Про державну таємницю" та в Указі Президента РФ від 30 листопада 1995 N 1203 "Про затвердження переліку відомостей, віднесених до державної таємниці". Перелік відомостей, що становлять комерційну таємницю організації, визначає її керівник з урахуванням вимог Федерального закону від 29 липня 2004 N 98-ФЗ "Про комерційну таємницю", ст. 139 ГК РФ і Указу Президента РФ від 6 березня 1997 р N 188 "Про затвердження переліку відомостей конфіденційного характеру".
До службової таємниці можна віднести будь-які відомості, відомі працівнику в зв'язку з виконанням ним своїх посадових обов'язків. Збереження в таємниці службової інформації часто не обумовлено її комерційною цінністю. Нерідко розголошення конфіденційної інформації допускають співробітники, в чиї обов'язки взагалі не входить робота з даними відомостями (наприклад, обслуговуючий персонал). У тих випадках, коли законодавство встановлює особливі вимоги до її дотримання, прийнято говорити про професійну таємницю (адвокатської, лікарської, аудиторської, нотаріальної таємниці та ін.).
Слід відрізняти інформацію, здатну до охорони в режимі таємниці, від знань, навичок і умінь особи, які не можуть бути використані без нього. Наприклад, це ділові якості працівника - здатність виконувати трудову функцію з урахуванням професійно-кваліфікаційних і особистісних якостей. Використання своїх професійних навичок і вмінь навіть при роботі в іншого роботодавця не є порушенням конфіденційності * (98).
Стаття 139 ЦК України визначає поняття службової і комерційної таємниці, що не розмежовуючи їх. Хоча, як уже говорилося, це різна за своєю суттю інформація. Дія зазначеної статті поширюється на захист прав власника відомостей, які не підпадають під охорону норм патентного, авторського чи іншого спеціального законодавства, а також на охороноспроможними рішення (винаходи та ін.), Які не запатентовані правовласником по якихось мотивів.
Для визнання інформації комерційної або службовою таємницею необхідне одночасне наявність наступних ознак:
а) інформація становить дійсну або потенційну цінність в силу її невідомості третім особам;
б) до неї немає вільного доступу на законній підставі;
в) власник інформації вживає заходів до охорони її конфіденційності.
За незаконне отримання такої інформації передбачена відповідальність у формі відшкодування збитків. За змістом ст. 139 ГК РФ вина не є в даному випадку необхідним елементом відповідальності; тут важливий сам факт діянь, пов'язаних з незаконним розголошенням, що спричинило за собою заподіяння збитків.
Об'єктивно комерційна таємниця з'являється в процесі виробництва конкурентного товару, який отримує переваги на ринку завдяки використанню корисних відомостей, невідомих конкурентам. Більшість країн світу не мають спеціальних законів у сфері правової охорони комерційної таємниці (за винятком, наприклад, США). Як правило, регулювання здійснюється загальними нормами цивільного права і законами про припинення недобросовісної конкуренції. За нашим законодавством розголошення комерційної таємниці також є однією з форм недобросовісної конкуренції * (99).
Федеральний закон "Про комерційну таємницю" регламентує порядок введення режиму комерційної таємниці в організації, хоча, слід зауважити, що він не дозволяє перетворити інформацію в "абсолютну таємницю". Комерційна таємниця - це конфіденційність інформації, що дозволяє її власникові при існуючих або можливих обставин збільшити доходи, уникнути невиправданих витрат, зберегти положення на ринку товарів, робіт, послуг або отримати іншу комерційну вигоду. Зарубіжними синонімами вітчизняного поняття "комерційна таємниця" є торговий секрет, секрет промислу, ноу-хау (know how).
Однак далеко не будь-яка інформація може стати комерційною таємницею. Щоб зберігати таємницю, її володар зобов'язаний визначити перелік інформації, що становить таємницю (наприклад, шляхом видання наказу по організації або шляхом затвердження будь-якого локального акту), встановити порядок поводження з цією інформацією і порядок контролю за його дотриманням. Необхідно також вести облік осіб, які мають доступ до цієї інформації або яким вона була передана, врегулювати договірні відносини з контрагентами та своїми співробітниками і нанести на матеріальні носії гриф "Комерційна таємниця".
Відносно деяких видів інформації режим комерційної таємниці встановити неможливо, оскільки законодавство відносить відповідні відомості до відкритої інформації. Це стосується установчих документів юридичних осіб, свідоцтв про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців, відомостей про майно державних і муніципальних унітарних підприємств, державних установ, відомостей про чисельність, склад працівників, оплату та умови праці, виробничий травматизм, наявності вакантних місць, заборгованості по виплаті заробітної плати, Інформації про порушення законодавства і факти притягнення до відповідальності, інформації про умови конкурсів і аукціонів по приватизації, відомостей про доходи та майно некомерційних організацій, відомостей про осіб, які мають право діяти без довіреності від імені юридичної особи.
Законом не передбачена державна реєстрація прав на комерційну таємницю. У зв'язку з цим здається неправильною практика укладання ліцензійних угод про використання ноу-хау. Секрети фірми охороняються виключно в силу їх невідомості третім особам; ліцензія же може бути видана, якщо відповідне право було зареєстровано. Наприклад, винахідник реєструє свої права в якості патентовласника і, отже, може укладати ліцензійні угодина передачу патенту.
Природа комерційної таємниці виключає її публікацію, а потім передачу в суспільне надбання після певного часу, як у випадку з патентами. Держава не надає власникові комерційної таємниці тимчасову монополію, не проводить експертизу і не видає охоронний документ, що підтверджує легальну монополію. Право на комерційну таємницю - це тільки фактична монополія володаря відомостей. Держава надає лише охорону від несанкціонованого запозичення цієї інформації третіми особами.
В даний час практично в усі договори, укладені між суб'єктами підприємницької діяльності, включається застереження про захист комерційної таємниці або складається окремий договір про конфіденційність. При цьому співробітники, що працюють в рамках відповідного договору, дають персональні розписки про нерозголошення інформації. Як правило, режим конфіденційності охоплює не тільки час дії договору, але і певний період після його припинення (найчастіше - протягом 5 років).
Умова про нерозголошення інформації може включатися також до трудових договорів з працівниками в якості істотного. Розголошення таємниці кваліфікується як одноразове грубе порушення трудових обов'язків поряд з прогулом, появою на робочому місці в стані алкогольного сп'яніння і є підставою для розірвання трудового договору з ініціативи роботодавця (ст. 57, подп. "Б" п. 6 ст. 81 Трудового кодексу РФ ).
Взаємовідносини працівника і роботодавця в сфері використання таємної інформації регламентуються ст. 11 Федерального закону "Про комерційну таємницю" наступним чином. Працівник повинен бути під розпис ознайомлений з переліком інформації, що становить комерційну таємницю, а також з вимогами щодо її збереження та заходами відповідальності за її розголошення. Працівник має право в судовому порядку оскаржити незаконне встановлення режиму комерційної таємниці щодо інформації, отриманої їм при виконанні трудових обов'язків. В період дії трудового договору з працівником має бути укладена угода про нерозголошення комерційної таємниці роботодавця і його контрагентів, яке діє і після припинення трудових відносин (тобто після звільнення працівника). Якщо така угода не укладалася, працівник зобов'язаний зберігати в таємниці отримані відомості протягом 3 років після звільнення.
Таким чином, якщо було укладено окрему угоду, то термін дотримання конфіденційності може бути будь-яким, в тому числі і більше 3 років. У той же час закон не передбачає будь-яких грошових компенсацій працівнику за дотримання подібної "режимності", за винятком того, що доступ працівника до відомостей, що становлять комерційну таємницю, здійснюється з його згоди, якщо це не було спочатку передбачено його трудовими обов'язки.
